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看一段法院判决：商标法第三十二条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。 ” 本案中，抓某公司提交的证据能够证明其在牙膏商品上对“海洋之风 ”系列商标进行了宣传使用，并已具有一定影响力，某公司作为同行业经 营者有知晓的可能。 诉争商标核定使用的“医用口香糖；牙用光洁剂”商品与抓某公司在 先使用的牙膏商品，在产品原料、功能用途、销售场所、消费群体等方面 类似或者存在较强的关联性，属于相同、类似或者关联性较强的商品。 某公司提交的在案证据不足以证明其早于抓某公司使用“海洋之风”系列商标，亦不足以证明可以使相关公众将二者相区分。故诉争商标在“医用口香糖；牙用光洁剂”商品上的注册已构成商标 法第三十二条所指“不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影 响的商标”之情形。
在《商品和服务区分表》中，牙膏属于0307小组，牙用光洁剂属于0507小组，医用口香糖属于0502小组，彼此不属于类似商品。但是在个案的认定中，被认定属于类似商品。
这个案子说明，在现实中选择商标的时候，不能仅仅参照《商品和服务区分表》来判决是否和他人的在先商标权存在冲突。虽然在商标注册程序中确实基本依据《商品和服务区分表》来确定商标权利是否冲突，但在具体个案中，则会参考实践中是否会混淆做出判断。再说，品牌是在现实中用来识牌购物的，只要相关公众可能在市场上混淆这个品牌和他人品牌，就应该视为存在商标权利冲突。这种判断并不需要有专业的法律常识，用朴素的认知就可以做出。
商标是商业标识。商标纠纷不仅仅是个法律问题，更是个商业问题。解决商标纠纷也是为了营造公平良好的商业秩序。现实市场格局和公众认知永远是解决商标纠纷要考虑的重要因素。商业不断变化，解决商标问题就不可能机械不变。事实上，随着新的商品和商业模式不断涌现，公众对于品牌的认知也发生了变化，《商品和服务区分表》越来越不适应当下的商业环境。这也是在越来越多的案件中出现不按照《商品和服务区分表》来审理的原因。
《商品和服务区分表》的分类方式，以行业大类来区分即可，比如食品行业、电子行业、体育行业等。因为公众就是以行业来认知品牌的，没有人关心矿泉水和白酒不是属于《商品和服务区分表》同一小组的类似商品，如果看到一款“茅台”牌矿泉水，也会当然视为与茅台酒来自同一家。就算是不知名品牌，当你看到“向迩”书包和“向迩”服装时，你也会认为这两个“向迩”是同一家的品牌。
所以，作为商标服务人员向客户提出商标注册和使用的建议时，千万不要仅仅根据《商品和服务区分表》来判断权利冲突的问题。要考虑商品和服务本身的使用情况，他人商标在先权利的知名度情况、相关消费者的认知情况等各种因素，综合衡量利弊，提出有利于品牌长远发展的建议。
